La Autoridad Europea de Valores y Mercados (AEVM o ESMA, por sus siglas en inglés) está preparando la aplicación del Reglamento sobre los mercados de criptoactivos (MiCA), que mejorará las salvaguardias para los titulares de criptoactivos y los clientes de proveedores de servicios de criptoactivos, la estabilidad financiera y la integridad de los mercados de criptoactivos que actualmente no están regulados por la legislación común vigente de la Unión Europea (UE) en materia de servicios financieros.
La entrada en vigor de la MiCA es un avance fundamental para el establecimiento de un código normativo único para la regulación y supervisión de la emisión, negociación y prestación de servicios de criptoactivos. Estas actividades no están reguladas actualmente por la legislación común de servicios financieros de la Unión Europea (UE), por lo que la MiCA representa un hito legislativo importante para los mercados de criptoactivos.
Sin embargo, la AEVM recuerda a los titulares de criptoactivos y a los clientes de proveedores de servicios de criptoactivos que la MiCA no aborda todos los riesgos asociados a estos productos. Muchos criptoactivos son, por naturaleza, altamente especulativos. Por otra parte, los criptoactivos son propensos a nuevos riesgos operativos o de seguridad, entre otras cosas debido a la tecnología subyacente, que se encuentra todavía en una fase relativamente incipiente. Incluso con la aplicación de la MiCA, los inversores minoristas deben ser conscientes de que no existirán criptoactivos «seguros».
Durante la «fase de implementación» de MiCA (desde la entrada en vigor hasta la fecha de plena aplicación en diciembre de 2024), ESMA, junto con las Autoridades Nacionales Competentes (ANC) de los Estados miembros y las demás Autoridades Europeas de Supervisión (AES), está preparando las normas técnicas y directrices que especifican cómo se aplicarán las nuevas normas a los emisores, oferentes y proveedores de servicios de criptoactivos.
Las primeras consultas públicas sobre estas medidas regulatorias (en dos grandes paquetes publicados en julio y octubre) son hitos importantes para ESMA en la aplicación del marco MiCA. Traducen en requisitos concretos nuestra ambición de establecer altos estándares regulatorios en la UE para los servicios de criptoactivos.
Los derechos y protecciones plenos de la MiCA no se aplicarán en la fase de implementación
Es importante que los titulares de criptoactivos y los clientes actuales o potenciales de servicios de criptoactivos en la UE sean conscientes de que, además de los riesgos inherentes a los criptoactivos, las normas MiCA sobre la prestación de servicios de criptoactivos no entrarán en aplicación hasta diciembre de 2024. Como tal, los tenedores de criptoactivos y los clientes de proveedores de servicios de criptoactivos no se beneficiarán durante ese período de ninguna salvaguarda regulatoria y de supervisión a nivel de la UE ni de los mecanismos de recurso incorporados en el Reglamento, tales como la capacidad de presentar quejas formales ante sus ANC contra los proveedores de servicios de criptoactivos. Teniendo en cuenta este calendario, deben ser conscientes de los mecanismos de recurso y las protecciones actualmente disponibles en su jurisdicción (o la falta de ellos).
Además, si están pensando en comprar criptoactivos o productos y servicios relacionados, deberían preguntarse siempre lo siguiente: ¿Puede permitirse perder todo el dinero que piensa invertir? ¿Está dispuesto a asumir riesgos elevados para obtener los rendimientos anunciados? ¿Conoce las características de los criptoactivos o de los productos y servicios relacionados? ¿Tienen buena reputación las empresas/partes con las que está tratando? ¿Están las empresas/partes con las que negocia en la lista negra de las autoridades nacionales competentes? ¿Puede proteger eficazmente los dispositivos que utiliza para comprar, almacenar o transferir criptoactivos, incluidas sus claves privadas?
Además, incluso después de que la MiCA sea aplicable a los proveedores de servicios de criptoactivos, los Estados miembros tienen la opción de conceder a las entidades que ya prestan servicios de criptoactivos en sus jurisdicciones hasta un «período transitorio» adicional de 18 meses durante el cual pueden seguir operando sin una licencia MiCA.
Esto significa que los titulares de criptoactivos y los clientes de los proveedores de servicios de criptoactivos no podrán beneficiarse de todos los derechos y protecciones que les otorga la MiCA hasta el 1 de julio de 2026 (también denominada «cláusula de abuelo»).
Del mismo modo, la mayoría de las ANC tendrán poderes limitados para supervisar a las entidades que se benefician de la cláusula de derechos adquiridos, dependiendo de las leyes locales aplicables. En la mayoría de los casos, estos poderes se limitan a los disponibles en virtud de los regímenes existentes contra el blanqueo de capitales, que son mucho menos completos que la MiCA.
Las protecciones limitadas y desiguales para los titulares de criptoactivos y los clientes de proveedores de servicios de criptoactivos en la UE durante la transición a la MiCA son una motivación adicional para que la AEVM y sus miembros persigan una estrecha cooperación y fomenten la convergencia de la supervisión en todo el mercado único, lo que también servirá como modelo para la cooperación más allá de la fase de derechos adquiridos.
Fomento de la convergencia de la supervisión
Hasta el final de la fase transitoria de la MiCA en julio de 2026, es probable que un número significativo de entidades que ya prestan servicios de criptoactivos en la UE continúen ofreciendo esos servicios en virtud de las leyes aplicables existentes en las jurisdicciones en las que operan, en caso de que los Estados miembros hagan un amplio uso de la cláusula de grand-fathering antes mencionada.
Entre estas entidades se encuentran empresas globales de criptomonedas que seguirán operando en varios Estados miembros utilizando estructuras de grupo que tienden a ser complejas y opacas. Más allá de los retos de supervisión que esto crea, las estructuras de grupo opacas también pueden dificultar que los clientes de los proveedores de servicios sepan con qué entidad están tratando y su situación reglamentaria.
Además, estas entidades pueden carecer de una sólida cultura de cumplimiento (por ejemplo, gobernanza adecuada, acuerdos de organización y marcos de control eficaces) y su gran escala y alcance geográfico les permiten mantener un alto nivel de agilidad en términos de dónde pueden operar, lo que aumenta el riesgo de conflictos de intereses, arbitraje regulatorio y condiciones de competencia desiguales en la prestación de servicios de criptoactivos.
En previsión de los riesgos planteados por las criptoempresas globales y para avanzar en los preparativos previos a la aplicación de la MiCA, ESMA y sus miembros están trabajando para promover acciones coordinadas en toda la Unión facilitando el intercambio de información entre las autoridades competentes sobre las solicitudes de autorización y los casos reales de supervisión en sus jurisdicciones, fomentando la aplicación convergente de las normas de la MiCA lo antes posible, consultando con la Comisión Europea para sentar las bases de un entendimiento común sobre las disposiciones de la MiCA que puedan requerir mayor claridad.
El objetivo de este trabajo de convergencia es garantizar la armonización de las expectativas de supervisión relacionadas con las entidades que ofrecen servicios de criptoactivos en todas las jurisdicciones de la UE durante el período transitorio de la MiCA y promover, desde el principio, prácticas coherentes que se utilizarán tras la entrada en vigor de la MiCA, empezando por el régimen de autorización.
ESMA y sus miembros se han comprometido a construir desde el principio en la UE un marco regulador sólido caracterizado por una supervisión coherente, eficaz y contundente (y por la aplicación de la normativa cuando sea necesario). Como parte de este proceso, las ANC deberían: dedicar los recursos adecuados a la aplicación del marco de la MiCA con el objetivo de poner en marcha una supervisión (y una aplicación) sólidas desde el principio y establecer procedimientos de autorización y fomentar el diálogo con los posibles solicitantes lo antes posible; alinear las prácticas de supervisión en relación con la autorización de los proveedores de servicios de criptoactivos, sobre la base de las mejores prácticas comunes en toda la UE, para evitar el arbitraje regulatorio; compartir información relativa a las solicitudes de autorización, en particular con respecto a las criptoempresas globales con estructuras de grupo complejas y opacas.
Además, deberán impedir el establecimiento de las denominadas entidades «buzón», es decir, cuando los proveedores de servicios de criptoactivos con sede en la UE dependen en gran medida de entidades de fuera de la UE para la prestación de servicios a clientes con sede en la UE. Y garantizar que el procedimiento de autorización simplificado8 sea adecuado para garantizar el pleno cumplimiento de todos los requisitos de la MiCA y no se utilice como herramienta para obtener una ventaja competitiva frente a otras jurisdicciones; y someter a las entidades que se dediquen a la prestación ilegal de servicios de criptoactivos antes de la aplicación y durante la fase transitoria de la MiCA a medidas coercitivas cuando sea posible en virtud de la legislación nacional aplicable.
La AEVM y las ANC están decididas a garantizar que las entidades que participan en la prestación de servicios de criptoactivos comprendan que la UE no es un lugar para la búsqueda de foros o prácticas ilícitas.
Los participantes en el mercado ya pueden empezar a contribuir a la aplicación efectiva de la MiCA
Para garantizar una transición oportuna y ordenada hacia la MiCA, ESMA ha animado a los participantes en el mercado a realizar los preparativos adecuados que reduzcan el riesgo de ajustes perturbadores del modelo de negocio. Estos preparativos también deberían incluir un diálogo temprano entre las entidades que actualmente prestan servicios de criptoactivos en la UE y las autoridades competentes pertinentes de las jurisdicciones en las que operan para informarles de sus planes de transición.
Además de responder a las consultas públicas, los participantes en el mercado que entrarían en el ámbito de aplicación de la MiCA ya pueden empezar a tomar medidas para garantizar una transición y una aplicación sin problemas. La AEVM pide a las entidades que actualmente prestan servicios de criptoactivos (incluidas las entidades financieras ya autorizadas) que:
En primer lugar, informar a las ANC y a los clientes de sus planes de transición lo antes posible. Informar a los clientes sobre el estatus regulatorio de los criptoactivos y/o servicios que ofrecen, aclarando si ofrecen servicios de criptoactivos utilizando la cláusula de derechos adquiridos, el tipo de autorización que poseen y el país desde el que operan y si están autorizados en virtud de otros Reglamentos sectoriales, aclarar el estatus regulatorio de los productos y/o servicios que ofrecen para evitar confusiones con respecto a sus ofertas reguladas.
Es necesario, anticiparse a la entrada en vigor de la MiCA adaptando sus prácticas para cumplir con los requisitos entrantes en virtud de dicho Reglamento, solicitar una autorización MiCA lo antes posible. Sin una autorización MiCA no se beneficiarán de los derechos de pasaporte dentro de la UE durante el período transitorio y dialogar con las ANC sobre cuestiones relativas al perímetro de la MiCA y la aplicación del marco a sus actividades actuales.
Además, las entidades que presten servicios de criptoactivos y que operen en más de un Estado miembro con arreglo a la legislación local aplicable deberán seguir cumpliendo toda la legislación local aplicable hasta el final del período transitorio.
ESMA también subraya que «la prestación de servicios o actividades de criptoactivos por una empresa de un tercer país está estrictamente limitada en virtud de la MiCA a los casos en que dicho servicio se inicie por iniciativa exclusiva de un cliente (la denominada exención de «solicitud inversa»)».
«Mientras que esta exención estará sujeta a una mayor orientación por parte de la AEVM, debe entenderse como muy estrechamente enmarcada y como tal debe ser considerada como la excepción; y no puede ser asumida, ni explotada para eludir la MiCA. La AEVM, y las ANC a través de sus competencias de supervisión y ejecución, tomarán todas las medidas necesarias para proteger activamente a los inversores con sede en la UE y a los proveedores de servicios de criptoactivos que cumplen con la MiCA de incursiones indebidas por parte de entidades no pertenecientes a la UE y que no cumplen con la MiCA en el marco de la MiCA europea».
Próximos pasos
ESMA y las ANC seguirán llevando a cabo iniciativas para apoyar y promover la convergencia de la supervisión durante las fases de aplicación y transición de la MiCA. Se dedicarán esfuerzos al desarrollo de principios comunes y mejores prácticas en preparación de las próximas obligaciones de supervisión, así como al desarrollo de conocimientos especializados sobre la evolución del criptomercado, en particular mediante el compromiso con los diversos participantes y partes interesadas del criptomercado.
Por Funds Society, Madrid
